返程投資外匯監管現行法規之13號文

近年來，隨著我國境內企業的國際化發展，不少企業紛紛選擇走“走出去”對外投資，而在這基礎上，返程投資作為其中的路徑，一直備受關注。

返程投資，是指境內居民直接或間接通過特殊目的公司（SPV），對境內開展的直接投資活動，即通過新設、并購等方式在境內設立外商投資企業或項目，并取得所有權、控制權和經營管理權等權益行為。

在返程投資架構中，以上圖為例，A先生為中國內地自然人，在BVI注冊了一家離岸公司，匯發[2014]37號文中將其稱之為“特殊目的公司”（SPV），A先生以BVI公司作為股東，回到中國投資注冊一家外商獨資企業（WOFE）。

返程投資作為我國利用外資過程中的一種特殊現象，一直廣受關注，它被廣泛利用的動機主要是：

- 通可是實現境內企業以紅籌方式實現境外間接上市；

- 境外架構搭建之后，企業可以通過返程投資將其公司包裝成外資企業，享受更多優惠政策。

根據我國現行外匯管理規定，境內居民以境內外合法資產或權益向特殊目的公司（SPV）出資前，應向外匯局申請辦理境外投資外匯登記手續。在這當中，最為人熟知的“37號文”，而此外，目前返程投資的現行監管法規中，還包括“13號文”與“19號文”。

本期，瑞豐德永將延續前期內容，為大家介紹“13號文”是如何極大地簡化了相關外匯手續，減輕企業負擔，提高了外匯管理的效率。

返程投資外匯監管現行法規“13號文”

國家外匯管理局在2015年2月13日發布的《關于進一步簡化和改進直接投資外匯管理政策的通知》[匯發2015]13號，簡稱“13號文”。

“13號文”及其附件《直接投資外匯業務操作指引》（簡稱《指引》），用于直接投資項下的外匯管理業務。直接投資包括：

- 以外商投資為主要形式的境內直接投資；

- 以中國企業對外投資為主要形式的境外直接投資。

“13號文”與《指引》的發布，使得外匯管理制度更加寬松，返程投資外匯登記（備案）手續進一步簡化，外匯管理更加順暢。因此“13號文”對企業的合規具有重要的現實指導意義。

// 亮點一：取消部分行政審批

“13號文”實施后，原本由外匯局進行的境內直接投資項下的「外匯登記核準」和「境外直接投資項下外匯登記核準」兩項行政審批事項，被改為由銀行按照《指引》的規定，進行審核及登記。

當然，銀行辦理的外匯登記實質上仍具有原來外匯局登記后的作用與效果，只有在完成銀行的外匯登記后，方可辦理后續直接投資相關賬戶的開立、包括含利潤、紅利匯出或匯回等資金匯兌等業務。

另外，需要注意的是，并不是所有的銀行都可以辦理外匯登記。可以辦理外匯登記業務的銀行需要滿足以下兩個條件：

（1）已經取得外匯局金融機構標識碼；

（2）在所在地外匯局開通資本項目信息系統。

具體相關主體應選擇哪里的銀行進行外匯登記，進一步的細節探討可以與我們聯系。

// 亮點二：簡化部分外匯登記程序

“13號文”簡化了境內直接投資項下，外國投資者出資確認的登記管理，適用范圍限于境內直接投資項下的外國投資者。取消非貨幣出資和收購中方股權的出資確認登記，將「貨幣出資確認登記」程序簡化為「貨幣出資入賬登記」。

這些手續都變更為在銀行辦理，這無疑會縮短有關項目（特別是并購項目）所需的行政手續時間，大大提高了效率。

此外，“13號文“還取消了境外再投資外匯備案。此處的“境外再投資”是指境內投資主體設立或控制新的境外企業（假設為A），在境外再投資設立或控制的新的境外企業（假設為B），簡而言之，就是只要前半部分A做了外匯登記，那么通過A在投資或控制B，則不需要再做登記。

但是對于長久以來困擾各方的返程投資外匯補登記，13號文仍要求由外匯局受理。

與“37號文”的操作規定一樣，若境內居民以中國境內外合法資產或權益向特殊目的公司出資，但未按規定辦理境外投資外匯登記的，應向外匯管理局出具說明函說明理由，外匯管理局可在合法正當原則下允許做出補充登記。

也就是說最后不論是否補登記，都會被外匯管理局認為違反外匯管理規定，該類居民就要被給予處罰。所以是否交了罰款就給予補登記也取決于外匯管理局的認定，因此建議是在搭建相關架構的時候，務必按照國內現行法律規定進行返程投資外匯登記！

// 亮點三：建立存量權益登記制度

“13號文”取消了直接投資外匯年檢，改為存量權益登記。

需要注意的是，境內外商投資企業、境外投資企業的境內投資主體等，都需要在每年規定的時間點（9月30日前），通過指定系統報送上年末境內/境外「直接投資存量權益數據」。

當然，企業可以自行辦理，也可以通過多種渠道包括自行或委托會計師事務所、銀行報送相關數據。

需要注意的是，企業如果未按上述要求報送的，實際上將無法辦理相關外匯業務。

因為，銀行在辦理業務前，會審核業務申請人是否按規定進行了報送。沒有的話，外匯局會在系統中顯示對其進行“業務管控”，那么銀行則無法為企業辦理資本項目下的外匯業務。

另外還要提醒的是，外匯管理局會按季度進行抽查，一旦發現涉嫌違反外匯管理規定除了不能正常辦理外匯業務，還會受到行政罰單！因此存量權益的登記該項合規業務必重視起來。

瑞豐德永觀點

?? “13號文”中最值得注意的點在于：原本由外匯局的「核準」改為由銀行進行「審核及登記」，雖然更改后依舊成為“外匯登記”，但不在具備行政審批的性質，僅作為銀行的業務內容。

這一安排，某種程度上是賦予了銀行一定的外匯檢查管理責任，而外匯局仍將會通過銀行對直接投資外匯登記實施間接監管。

?? “13號文”的頒布基本終結了直接投資項下外匯行政審批的時代，一方面，減輕了企業負擔，便利了相關市場主體，申請人能順利推進新的投資項目，從側面鼓勵投資者主動合規；另一方面，更是放寬了跨境資金流動，提高了外匯管理的效率，對資本市場的發展也有重大促進作用，可謂是“雙贏”局面。

?? 需要特別提醒的是，外匯局的放權并不等于弱化權力，外匯局將會把更多的人力物力投入對違規行為的監管與處罰當中。

?? 也就是說，無論是從「簡化核準」流程、強調合規及加強事后監管與處罰，體現了外匯局管理思路和職能的變化。銀行具有直接的檢查管理責任后，則會更加審慎進行，相關主體也應更加重視有關業務流程，強化合規工作，避免后期因合規問題使展業受限。

ref: 《一本書看透股權架構》 李利威著；《香港上市 務實精講與案例分析》 申林平主編；《紅籌VIE結構企業回歸》申林平主編